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时评写手

发表时间:2018-3-8 11:01

孩子巨额打赏主播,父母不难追讨该款项[讨论]



曲静通幽 发表在 辣眼时评 华声论坛 http://bbs.voc.com.cn/forum-76-1.html


称在不知情的情况下,不满12周岁的女儿小晨(化名)使用自己的手机登录直播平台,并用支付宝10万元打赏男主播……张先生以女儿为原告,将直播平台公司诉至法院要求返还打赏钱款。3月6日,该案在石景山法院开庭审理。直播平台表示,无法判断打赏的是12周岁以下未成年人,并申请追加主播为共同被告,“打赏的钱根据一定比例分给平台、公会、主播,即便退款也是三方退。”(新京报2018-03-07)


近年来,网络主播这一新型行业发展迅速,巨额打赏的新闻更是层出不穷。土豪1分钟豪掷100万元打赏主播,放言要包下美女一年,网红当场眼圈变红泪洒直播间;苏州一女公务员,喜欢网络直播,经常给帅气的男主播打赏,前后挪用公款164万多元,最后将自己送进监狱。不少男女主播为了成就一夜暴富的梦想,甚至象饥鹰饿虎,扑向未成年人的巨额打赏......


直播行业存在很多黑暗面和潜规则这是众所周知的事实。那些男女主播通过培训,无不掌握了能够吸引网友们感官享受的各种技能,且会对网友的打赏行为给予肢体动作与暧昧言语回报,对于打赏金额在排行榜上靠前的网友,还有资格与她或他互动。未成年人又往往缺乏自控能力,会大手笔打赏主播的,无疑是把她或他当作崇拜偶像,甚至当作梦中情人。如果现实生活中有网红对未成年粉丝使出浑身解数,让未成年粉丝源源不断地掏钱给他,只要达到一定金额,家长若又要不回来这笔钱,网红肯定会被扭送到公安机关。网络虽然是虚拟世界,但巨额打赏却是真金白银,异曲同工,很难理解,居然不会被认为是一种违法行为。


网络主播的上述行为,因为游离于刑法边缘的灰色地带,虽然法律界多数人士认为尚不构成诈骗罪,但依照民法通则相关规定,未成年人作为限制行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。本案中,小晨的巨额打赏资金来源于父母,且是纯破财的行为,明显超出了女孩的日常行为范围。如果其行为得不到监护人的追认,自始就无效。因此,当当事人追讨,按照法律直播平台应无理由退还。但让人匪夷所思的是,类似让父母欲哭无泪的事件,维权却步履维艰。

据悉,3月6日下午,该案在石景山法院开庭审理。被告方代理人称,无法判断打赏的是12周岁以下的未成年,2017年6月后,涉案账户还有继续充值情况,且打款是陆续产生,而非一次性。张先生作为小晨父亲,有义务管理好自己的手机。而中闻律师事务所律师赵虎表示,“从账户上和支付情况看,有没有充分证据证明,是由未成年进行打赏,是案件的关键。”赵虎解释,也就是张先生如何能证明,不是大人而是孩子去操作的,这是此类案件在司法实践中的难点。平台责任方面,要看平台设置是否漏洞,目前来看,如果未成年用父亲的支付宝打赏,平台会默认是成年人进行的。新京报更是在这篇新闻中还添加评论称,证明是“未成年人”打赏是案件关键。


该新闻在各大网站上刊登后,反响强烈,但大量的跟帖疑似水军所为,大多认为是大人打赏,孩子背锅;甚至称,是当爹的花了钱,不好跟媳妇交代。然后坑了闺女。

值得一提的是,新京报还配发了一篇题为《“打赏”行为无效但监护人应担责》的文章,认为,《中华人民共和国合同法》第五十八条规定:合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。从此案件来看,直播平台快及主播因合同取得的财产应予返还。需要注意的是,小晨的父母作为其监护人,未妥善保管自己的手机和银行卡的密码,致使小晨能够独立完成支付行为,属于监护不力,应当承担相应的过错责任。因此直播平台无需返还全部消费钱款,而是应根据双方过错程度进行返还。笔者认为,这篇署名作者单位为北京市朝阳区人民法院的文章观点,仍然带有倾向性。


现有的实际判例,也是对被告方有利。据新京报报道,北京法院也审理过类似案件。2015年9月初中毕业后,15岁女孩小雅(化名)到加拿大读高中。2016年3月底小雅放假回国,再次出国时,刘女士在网上订机票付款时发现,与支付宝绑定的银行卡里大量现金不翼而飞。就在刘女士准备报警时,小雅承认偷偷修改支付密码将钱转走,删除信息记录,且钱已花掉。原来,女儿沉迷上映客直播,她的钱大多被用来打赏男主播了,刘女士查询消费记录确认,2016年2月至4月,女儿通过支付宝和微信支付等方式,在映客直播上共充值657734元。她找到映客直播的经营企业北京蜜莱坞网络科技有限公司(简称蜜莱坞公司),称打赏都是未成年女儿付出去的,要求退钱但未果。因此诉之法院,要求被告返还657734元及利息。庭审中,蜜莱坞公司辩称,涉案映客号是以刘女士身份证号码注册,公司与刘女士女儿间无合同关系,且该映客号使用微信和支付宝付款,回单显示账户户主为刘女士,所以消费行为应属于刘女士。一审法院支持了被告的辩护理由,认为,涉案映客号及充值账户均为刘女士所有,仅凭小雅与刘女士间的微信聊天记录,不足以证明小雅是在刘女士不知情情况下私自登录并充值消费。一审法院支持了被告。并于去年9月6日,一审驳回原告诉讼请求。判决后,刘女士一方上诉。目前,北京市三中院已受理此案。


笔者以为,北京法院审理的这个案件,一审法院对于虚拟物品的购买,以及巨额打赏的性质,法律上存在认识误区。北京市朝阳区人民法院与法律界人士对前案认识,也存在着同样的认识误区。巨额打赏应该是消费者在平台购买虚拟商品,然后赠予主播。赠与合同与其他合同的明显区别,就是一个是有偿,一个是无偿。合同法第185条,赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同。如果该行为属于赠与性质,网络直播平台是有义务审查巨额打赏钱财来源是否合法性,不审查,就要承担不利后果。如苏州女公务员挪用公款打赏男主播案,办案机关最后已从网络直播平台追回了这笔脏款。倘若是单纯的消费合同,如贪官把脏款花在歌舞厅或酒楼,办案机关恐怕是无权向提供消费服务的单位或个人追讨脏款。


为此,在法律上应确认巨额打赏是赠予合同,比原告证明是未成年人打赏更为关键。换句话说,如果此案确认为赠予合同纠纷,证明了是未成年人打赏,法院判令该款项被告应归还原告自然不在话下。但就算被告利用此类案件在司法实践中有难度的法律漏洞,赖在大人头上。依照法律规定,本案原告只要追加其妻子为共同原告,法院应该也会判令该款项被告应归还原告。


夫妻共同财产制属于共同共有,夫妻对共同财产享有平等的处理权,因日常生活需要而处理夫妻共同财产的,任何一方均有权决定,非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定,夫妻双方应当平等协商,取得一致意见。但是,夫妻对共同财产享有平等的处理权,并不意味着夫妻各自对共同财产享有一半的处分权。夫妻共同财产是基于法律的规定,因夫妻关系的存在而产生的。在夫妻双方未选择其他财产制的情形下,夫妻对共同财产形成共同共有,而非按份共有。在婚姻关系存续期间,夫妻共同财产应作为一个不可分割的整体,夫妻对全部共同财产不分份额地共同享有所有权,夫妻双方无法对共同财产划分个人份额,在没有重大理由时也无权于共有期间请求分割共同财产。本案中,就算打赏系手机实名用户张先生所为,张先生在三天的时间内用支付宝打赏男主播高达10万无,自然属于非因日常生活需要对夫妻共同财产所做的重要处理,事前既未征得妻子的同意,事后亦未经过其追认,故张先生单方将夫妻共同财产赠与他人的行为应属全部无效。被告取得诉争款项没有合法根据,应当将款项全部返还两原告。至于被告在文章开头中称,原告应申请追加主播为共同被告,其实大可不必。那是被告方内部问题。


已在北京市三中院受理的另一起类似案件,其夫妻关系若在存续期间,也可以依样画葫芦。任何有家庭的人,只要是在夫妻关系存续期间,若发现夫妻一方擅自对男女主播巨额打赏,另一方均可以夫妻共同财产为由,向法院起诉直播平台追讨该款项。


最后只想问一句:监管部门干嘛去了?文/郑智银作者声明:本帖为本人原创,未经本人和华声论坛许可,不得转载

【恭喜,该文被华声论坛首页选录,特奖励花生2,玫瑰2。请查收!~】



本帖最近评分记录
隐身或者不在线

回复时间:2018-3-8 12:47
如果是成年人打游戏,打赏花费你了几万,最后嫁祸给所谓的“未成年人”,谁来证明?

隐身或者不在线 认证用户
时评写手

回复时间:2018-3-9 08:21

原帖由 沧海兰舟 于 2018-3-8 12:47 发表
如果是成年人打游戏,打赏花费你了几万,最后嫁祸给所谓的“未成年人”,谁来证明?

在法律上应确认巨额打赏是赠予合同,比原告证明是未成年人打赏更为关键。换句话说,如果此案确认为赠予合同纠纷,证明了是未成年人打赏,法院判令该款项被告应归还原告自然不在话下。但就算被告利用此类案件在司法实践中有难度的法律漏洞,赖在大人头上。依照法律规定,本案原告只要追加其妻子为共同原告,法院应该也会判令该款项被告应归还原告。

隐身或者不在线

回复时间:2018-3-10 16:05
孩子巨额打赏主播,肉到狗嘴里了,父母难追讨!

隐身或者不在线

回复时间:2018-3-13 13:28
都想装大爷,装公子哥!哈哈

隐身或者不在线

回复时间:2018-3-14 08:34
这样的方式也是存在弊端


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